2009年01月自学考试00227《公司法》历年答案

全国2009年1月自学考试公司法试题

课程代码：00227

一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）

在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。

1．公司在弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还给公司的主体是（D）8-143

A．董事会B．总经理

C．公司 D．股东

2．我国2006年1月1日生效的《公司法》中新增加的公司解散原因是（C）5-92

A．股东会决议解散B．行政解散

C．司法解散D．营业期限届满解散

3．根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》的规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不得低于（B）14-245

A．15% B．25%

C．30% D．50%

4．下列选项中，可以作为破产债权进行申报的是（B）11-182

A．破产申请受理后的债务利息B．未到期的债权

C．债权人参加破产程序所支出的费用D．超过诉讼时效的债权

5．关于公司合并程序的问题，甲公司的王总与乙公司的李总各有说法，其中观点正确的是

（C）9-145,9-146

A．王：本公司董事会有权决定是否与乙公司合并

B．李：吸收合并是不需要签合并协议的，只有新设合并，双方才要签订合并协议

C．王：无论是吸收合并还是新设合并，双方都得签订合并协议

D．李：因本公司的一个债权人变更法定住址时未通知我们，现在我们合并也可以不通知他

6．按我国《公司法》的规定，下列关于股份有限公司董事会议事规则和表决程序的表述，正确的是（D）15-281,15-282

A．董事会会议每年度至少召开一次

B．董事会会议应有三分之二以上的董事出席方可举行

C．经股东会同意，董事长一人可以拥有两票表决权

D．董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过

7．下列关于中外合资经营企业合营各方股东转让规则的表述，错误的是（D）14-247

A．合营一方转让其全部或部分股权时，合营他方有优先购买权

B．合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠

C．合营一方向第三者转让其全部或部分股权的，须经合营他方同意

D．合营一方向第三者转让部分股权的，股权转让协议经双方签字生效

8．在破产程序进行中，有资格参加债权人会议的是（B）11-179

A．所有债权人B．所有申报债权的债权人

C．所有无财产担保的债权人D．所有申报债权的无财产担保的债权人

9．依法有权批准国有独资公司分立的机构是（D）9-150

A．股东会B．董事会

C．职代会D．国有资产监督管理机构

10．下列选项中，可以不经公司股东会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类业务的主体是（C）6-108,《公司法》217条

A．公司董事B．公司总经理

C．公司监事D．公司财务负责人

11．根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》的规定，约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满______前向审查批准机关提出申请，审查批准机关应自接到申请之日起______内决定是否批准。（B）14-248

A．3个月；1个月B．6个月；1个月

C．6个月；2个月D．12个月；2个月

12．人民法院受理破产申请前______内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。（C）11-196，《中华人民共和国企业破产法》31条

A．3个月B．6个月

C．1年D．2年

13．某股份有限公司拟变更为有限责任公司，若要完成变更，其下列现状中必须变更的是

（C）9-153

A．公司净资产100万元B．公司法定住所地

C．公司股东人数55个D．公司经营范围

14．依法有权提议召开股份有限公司董事会临时会议的主体是（A）15-281

A．代表十分之一以上表决权的股东B．拥有十分之一以上股份的股东

C．五分之一以上的董事D．公司总经理

15．根据我国《公司法》的规定，下列关于国有独资公司权力机构的表述正确的是（D）13-232

A．国有独资公司设股东会

B．国有独资公司的股东会由国有资产监督管理机构委派的人员组成

C．国有资产监督管理机构可以授权国有独资公司董事会行使股东会的所有职权

D．国有资产监督管理机构不得将公司合并、分立的决定权授予国有独资公司董事会

16．根据甲公司与乙公司之间的仓储保管合同，甲公司有一批货物请乙公司保管。现乙公司被宣告破产，甲公司欲取回这批保管物应向下列哪个主体提出？（D）11-183

A．乙公司的董事会B．债权人会议

C．人民法院D．破产管理人

17．下列关于公司组织形式变更的表述，正确的是（A）9-154

A．变更前公司的债务由变更后的公司承继

B．变更前公司的债务可以直接注销

C．变更前公司的债务由变更后公司的股东承继

D．变更前公司的债务必须还清后才能变更

18．股份有限公司发起人应当承担的责任是（C）3-58

A．公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负按份责任

B．公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股款负返还股款的按份责任

C．公司成立后，其他发起人未缴足出资的，承担补交出资的连带责任

D．公司设立过程中，其他发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当与其他发起人对公司承担连带赔偿责任

19．下列关于一人有限责任公司章程制定的表述，正确的是（B）12-224

A．无需制定公司章程B．由股东制定公司章程

C．由董事会制定公司章程D．由工商行政机关为其制定公司章程

20．当债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务时，正确的处理方式是（A）11-194

A．先行清偿破产费用B．先行清偿共益债务

C．按比例清偿破产费用和共益债务D．管理人应当提请人民法院中止破产程序

二、多项选择题（本大题共8小题，每小题2分，共16分）

在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。

21．无论设立何种公司，章程的绝对必要记载事项必须包括（ABCE）3-49

A．公司名称B．公司住所

C．公司经营范围D．公司股东人数

E．公司注册资本数

22．根据我国《公司法》规定，对有限责任公司股东会的下列哪些决议投反对票的股东，可以行使股权回购请求权？（ABE）5-89

A．通过公司分立的决议B．通过转让公司主要财产的决议

C．通过的增资决议D．通过发行公司债券的决议

E．公司经营期限届满，通过修改章程使公司存续的决议

23．下列关于公司与合伙企业的区别的表述，正确的有（ABCDE）1-11

A．公司成立的基础是公司章程；合伙企业成立的基础是合伙人之间签订的协议

B．公司股东承担的是有限责任；合伙人则需对合伙企业的债务负无限连带责任

C．公司具有法人资格；合伙企业不具有法人资格

D．公司是资本的联合；合伙企业则强调人的联合

E．公司股东不得约定不按照出资比例分取红利；合伙人可以通过协议约定不按照出资比例分享利润

24．下列关于破产和解制度的表述，正确的有（ADE）11-191,11-192

A．经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力

B．按照和解协议减免的债务，在和解协议执行完毕后，再由债务人负责清偿

C．对债务人的特定财产享有担保权的权利人，在人民法院裁定终止和解程序之前不得行使担保权

D．因债务人不能执行或者不执行和解协议，人民法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权

E．人民法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力

25．当解散事由发生时，公司必须进行清算程序的有（BCDE）10-157

A．因公司合并而需要解散的

B．人民法院根据股东诉请判决公司解散的

C．公司成立后无故超过六个月不开业而被公司登记机关吊销营业执照的

D．股东会决议解散的

E．因公司章程规定的营业期限届满公司解散的

26．股份有限公司境外间接上市的方式主要有（BCE）16-297,298

A．公司可转换债券上市B．造壳上市

C．存托凭证上市D．股票首次公开发行上市

E．买壳上市

27．下列关于中外合资有限责任制公司组织机构的表述，正确的有（AB）14-241,242

A．最高权力机构是董事会

B．董事会成员不得少于3人，名额分配由合营各方参照出资比例协商确定

C．董事的任期为5年，经合营各方继续委派可以连任

D．中外合营者的一方可以同时委派董事长和副董事长人选

E．法定代表人可以是董事长、执行董事或总经理担任

28．下列关于重整制度的表述，正确的有（ACD）11-188,189,190

A．债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产B．重整计划由管理人负责执行

C．经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力

D．在重整期间，债权人对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使

E．按照重整计划减免的债务，重整计划执行完毕后，债务人仍应承担清偿责任

三、名词解释题（本大题共5小题，每小题3分，共15分）

29．资本公积金8-137

答：

资本公积金，是指从公司非营业活动所产生的收益中提取的公积金。

其主要来源有：(1)超过票面金额发行股票所得的溢价收入；(2)公司资产评估后的增值额；(3)处分公司资产所得的溢价收入；(4)因公司合并而接受被吸收公司的财产减去公司因合并而增加的债务和对被吸收公司股东的结付后的余额；(5)公司接受赠与的财产。

30．忠实义务6-107

答：

忠实义务，又称为诚信义务，是指董事、监事、高级管理人员在进行经营管理和监督时，应以公司利益为己任，为公司最大利益履行职责；当自身利益与公司利益发生冲突时，应以公司利益为重。

31．外国公司分支机构17-306

答：

外国公司依照中国公司法的规定，在中国境内设立的从事生产经营活动的分支机构。

32．公司清算10-155

答：

公司清算，是指公司解散后，清结公司债权债务，分配公司剩余财产，最终向公司登记机天申请注销登记，使公司法人资格归于消灭的法律行为。

33 高级管理人员《公司法》217条

答：

公司经理、副经理、财务负责人及上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

四、简答题（本大题共4小题，每小题6分，共24分）

34．简述清算机构的职责。10-161

答：

普通清算组是公司普通清算程序中的法定机关，它在已解散公司中的作用就像公司取得经营能力后成立的董事会一样，对外代表公司，代表被解散公司执行和处理清算事务的权限。

其主要内容是：

（1）清理公司财产、编制资产负债表和财产清单；

（2）处理与清算有关的公司未了结业务；

（3）收取债权；

（4）清偿公司债务；

（5）申请破产；

（6）分派剩余财产；

（7）代表公司参与民事诉讼活动。

35．简述公司债的法律特征。7-119

答：

（1）公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务。

公司债的发行主体必须是公司，而不能是其他主体。或者说，其他主体发行的债券就不能称为公司债。

（2）公司债是以公司债券这种要式有价证券的形式表示的，不以公司债券形式形成的公司债务就不是公司法上的公司债。

（3）是有一定期限的还本付息的有价证券

36．简述股份发行的原则。15-265

答：

我国《公司法》第127条规定，股份的发行，实行公平、公正的原则。

（1）公平原则

公平原则，是指发行人在发行同种性质的股份时所提供的条件、价格完全相同，不因认股人的不同而设置差异的原则。公平原则从认股人的角度来看，主要体现为同股同价，即：公司同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。

（2）公正原则

公正原则，是指申请发行股份的股份有限公司或发起人，依法应当受到政府的公正对等。

37．简述破产法中的取回权与抵消权的区别。11-183,184

答：

（1）在破产宣告时，由破产企业经营管理的财产并非全部属破产企业所有，如他人的寄存、寄售物品，或破产企业租赁的他人财物，其所有权属于他人。当企业被宣告破产时，所有权人有权通过管理人取回该物。这种由所有权人行使的权利，称为取回权。

（2）破产债权人在破产申请受理时，对破产企业负有债务的，享有在破产清算前以其债权充抵其债务的权利，这种由破产债权人享有的权利称为抵消权。

（3）两者的主要区别是行使权利的条件不同：

取回权的行使条件是对处于破产企业经营管理之下的特定财产拥有所有权；

抵消权的行使条件是对破产企业拥有债权的同时，他对其负有相同数量的债务。

五、论述题（本大题共1小题，共12分）

38．试论对公司集团进行法律规制的手段。18-317

答：

在公司集团内部成员的关系中，母子公司之间的法律关系居于主导地位。由于母公司与子公司的关系本质上是股东与公司的关系，因此公司法中关于股东与公司相互关系的一般规定均可用来处理母子公司关系。

一、对子公司利益的保护

1．赋予子公司董事诚信义务

2．母公司对子公司的补偿和赔偿

（1）补偿制度，当母公司与子公司存在控制合同或利润转移合同时，母公司须确保子公司法定公积

金的分配，并有义务弥补公司的年度亏损；

（2）赔偿制度，控制公司直接或间接使从属公司为不合营业常规或其他不利益之经营，未于会计年

度终了时为适当补偿，致从属公司受有损害者，应负赔偿责任。

3．股东代表诉讼制度

当母公司的滥用股东权利造成子公司利益损害时，子公司可能怠于追究母公司的责任，此时赋予

子公司股东以代表诉讼的提起权，能够在一定程度上维护子公司的利益。

二、对子公司少数股东利益的保护

1．赋予控制股东诚信义务；

2．当母公司的行为对少数股东构成不公平损害行为，或少数股东对子公司即将发生的重大变化持有异议时，母公司或子公司必须以经过评估的公正价格购买少数股东持有的子公司股份；

3．赋予少数股东对损害自己利益的行为提起诉讼的权利。

三、对子公司债权人利益的保护

1．母公司承担子公司的债务和责任

如果子公司成为母公司的“代理人”，或母公司对子公司有不当行为、过度控制，以及母子公司间存在资产、机构、人员、财务等方面的过度混同时，法院倾向于认定母子公司是同一法律实体，母公司因此必须对子公司的债务负责；

2．母公司对子公司债权的劣后清偿

控制公司的债权无论有无别除权或优先权，均应次于从属公司的其他债权受清偿；

四、对相互投资公司的规制

1．子公司能否取得母公司股份，英美法系国家一般不禁止，大陆国家禁止；

2．子公司所持母公司股份是否具有表决权，不禁止持股，但对持股的表决权有一定限制。

五、集团合并财务报表

六、关联交易的特别问题

关联交易，又称为关联方交易。

一般来说，世界各国和地区对关联交易的法律规制主要有以下几方面的内容：

1．信息披露制度

关联交易的信息披露制度是指关联交易的双方必须就关联交易的内容、数额、条件等签订关联交易协议，并向股东和社会公众披露；

2．独立董事发表意见制度

所谓独立董事发表意见制度，是指上市公司进行关联交易时，独立董事必须对关联交易是否有损公司和股东的利益发表意见。设立这一制度的目的，是希望独立董事凭借其利益中立的地位，代表中小股东对上市公司的关联交易行为进行监督，保证关联变易的公允性；

3．股东大会批准制度和股东表决权排除制度

股东大会批准制度是指关联公司的重大关联交易行为应经其股东大会表决通过，也就是把获得股东大会批准作为一些重大的关联交易合同生效的前提条件；

股东表决权排除制度，是指股东对于股东大会决议事项，有特别利害关系致有害于公司利益之虞时，该股东不得行使其表决权，亦不得由他人代理行使，亦不得代理其他股东行使表决权的制度。

六、案例分析题（本大题共1小题，共13分）

39．甲县的某物资公司已出现严重亏损，不能清偿到期债务，拟向人民法院申请破产。

该物资公司的资产、负债情况是：拥有各类物资价值50万元；拥有价值210万元的办公楼，但因之前的200万元贷款而抵押给了A银行；应收乙县B企业所欠货款40万元；欠A银行到期贷款本息230万元（其中贷款本金200万元，贷款利息30万元）；欠税款6万元；欠其他企业货款300万元；欠职工工资和职工养老保险金共计15万元。此外，该物资公司与某商贸公司合伙从事出口贸易，结果经营亏损，尚欠某土特产经营部10万元加工费。

问：

（1）该物资公司应当向何地人民法院提出破产申请？为什么？11-185

（2）如果该物资公司被人民法院宣告破产，A银行的贷款本息应如何清偿？11-193

（3）如果该物资公司和商贸公司均被人民法院宣告破产，土特产经营部如何申报破产债权？

《中华人民共和国企业破产法》52条

（4）如果该物资公司被人民法院宣告破产，其破产财产的清偿顺序如何进行？11-193

答：

（1）向甲县人民法院即其主要办事机构所在地人民法院提起诉讼。

破产申请人应当以书面方式向债务企业住所地的人民法院提出申请，并提交有关证据或资料，这里所说的“住所地”通常被解释为该企业主要办事机构所在地。

（2）A银行的230万债权可以先由210万的办公楼优先清偿，剩下的20万作为普通债权参与破产清偿。（3）可以向两公司各申报10万元的债权，两公司对10万元债务承担连带责任。

（4）优先清偿破产费用和共益债务后，按下列顺序清偿：欠职工工资和职工养老保险金共计15万元；欠税款6万元；欠其他企业货款300万元，尚欠某土特产经营部10万元加工费及欠银行的20万元利息，不足以清偿同一顺序债务的，按比例清偿。